论文摘要 自2006年邱兴华杀人案以来，司法中精神障碍鉴定的启动程序倍受关注。本文从该案入手，探讨我国现行精神障碍司法鉴定启动程序中存在的问题，并通过借鉴英美法系鉴定启动程序，结合我国具体体制与国情，提出了完善我国精神障碍鉴定启动程序的几点建议。

　　论文关键词 刑事司法 精神障碍 启动程序

　　2006年7月邱兴华连杀10人，逃跑途中又致一死两伤。10月陕西省安康中院审理后当庭作出一审判决，依故意杀人罪和抢劫罪数罪并罚，判处邱兴华死刑，剥夺政治权利终身。11月邱兴华不服提起上诉，二审前，其妻子以家属身份提交精神病鉴定申请，同时其二审律师也向法院提请了该申请。江苏无锡市精神卫生中心主任医师、教授刘锡伟断定邱兴华患有精神疾病，希望法院能够启动精神病鉴定程序，其间中国司法精神病鉴定领域的泰斗杨德森教授也大力声援。12月陕西高院二审，尽管双方就精神病鉴定启动问题展开了激烈的辩论，然最终法院以未提交出有说服力的证据为由未采纳被告精神病鉴定的主张。事实上，在据邱兴华杀人案主审法官王晓回忆：“9月30日早上，安康市检察院将该案报送中院起诉的办案人告诉我，他看完卷宗，觉得邱兴华有些神经不正常。”在公安侦查过程中则完全没有考虑过对其精神状态的检测。最终12月邱兴华被执以枪决，精神病鉴定程序始终未启动。

　　一、现行精神障碍司法鉴定启动程序存在的问题

　　这里的刑事司法精神障碍鉴定启动程序，认为是控辩双方或一方或有关国家机关申请精神障碍鉴定，到鉴定人、鉴定机构最终确定的过程。精神障碍鉴定的司法鉴定是一个非常重要的法律程序，而其启动程序更是业界关注的重点。随着2006年邱兴华杀人案的判决落幕，在社会上一石激起千层浪，引起了社会各届对精神障碍司法鉴定的讨论。2011年6月《精神卫生法（草案）》出台，对精神障碍司法鉴定从立法层面上做了一系列规定，可以说是很大的进步，但该草案也并未对精神障碍司法鉴定启动的一些具体做法予以规定，我国在精神障碍司法鉴定启动上仍然面临一些问题。
　　（一）控辩双方权利失衡，不利于犯罪嫌疑人、被告人的权益保护
　　我国《刑事诉讼法》第119条规定：“为了查明案情，需要解决案件中某些专门性问题的时候，应当指派、聘请有专门知识的人进行鉴定。”依据我国《刑事诉讼法》第121条的规定，侦查机关应当将用作证据的鉴定结论告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申请，可以补充鉴定或者重新鉴定。另外，第159条规定了在法庭审理过程中，当事人和辩护人、诉讼代理人有权申请重新鉴定。法庭对于上述申请，应当作出是否同意的决定。从这些条文的内容来看，诉讼参与人仅享有申请重新鉴定或补充鉴定的权利。控辩双方权利失衡，是现有精神障碍司法鉴定启动程序中存在的主要问题。这一问题集中体现在刑事诉讼中的侦查，审查起诉。审判三个阶段均有不同程度地存在。
　　1.侦查阶段司法鉴定启动程序存在的失衡问题
　　公安部1998年发布的5公安机关办理刑事案件程序规定6第233条也作了类似的规定。由此可见，在我国，侦查机关享有启动鉴定的决定权。然而在该启动过程中，侦查机关由于自身的一些局限性会造成启动的不公。一方面，侦查机关由于自身职责的倾向性，会更加注意到证明被告人有罪或罪名加重的证据。精神障碍司法鉴定的结果可能使被告人罪名减轻，因此侦查机关通常不倾向于启动该鉴定，即使启动，由于鉴定机构或鉴定人员是受侦查机关委托，迫于压力也可能做出侦查机关所希望的结论，无法保证结果的公正客观性。另一方面，侦查机关人员本身并非精神障碍专家，只能凭借主观意识判断被告是否可能患有精神病，由于专业知识的缺乏无法独立判断也造成了启动的困难。加上当事人没有初次鉴定申请的权利，其权益更加难以保障。在邱兴华一案中，按其妻子的描述与精神病主任医师刘锡伟教授的判断，邱兴华精神方面的障碍在公安司法机关办案的时候就已见端倪，然而在侦查阶段并未启动精神障碍的司法鉴定。在本案中，公安司法机关迫于各方面压力与自身职责倾向性与知识局限性做出了不利于当事人的决定，这显然是有违程序正义的。
　　2.审查起诉阶段司法鉴定启动程序存在的失衡问题
　　据最高人民检察院1999年发布的5人民检察院刑事诉讼规则6第199条的规定，人民检察院为了查明案情，解决案件中某些专门性问题的时候，也应当进行鉴定。由此可见，我国的检察机关同样享有启动鉴定的决定权。同样在检察院审查阶段，其司法鉴定的启动过程也存在一些问题。首先，检察院的鉴定权同侦查机关是相类似的；其次，在行使检察起诉权时，检察院可以就鉴定事项和公安机关进行讨论或提出异议，要求公安机关对某一专门性问题进行鉴定，或针对已有的鉴定结论提出补充鉴定或重新鉴定，检察院亦可自行重新鉴定。如邱兴华一案中，主审法官跟检察院办案人的一个私下的交流。可以说检察机关在鉴定启动上是一个很好的补充。但同样由于其自身的职责倾向，它存在和侦查机关相似的问题，很可能在本应该启动精神障碍司法鉴定的情况下并不启动，从而使当事人的利益得不到保障。
　　3.审判阶段司法鉴定启动程序存在的失衡问题
　　根据我国《刑事诉讼法》第158条第2款的规定，人民法院调查核实证据，可以进行鉴定；另据最高人民法院1998年公布的关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释第59条的规定，若对鉴定结论有疑问的，人民法院可以指派或者聘请有专门知识的人或者鉴定机构，对案件中的某些专门性问题进行补充鉴定或者重新鉴定。从这些规定来看，人民法院毫无疑问也拥有启动鉴定的决定权。法官被预设为“最高公正性”的人，法官在司法鉴定中也拥有启动权，或者说法官是最应该具备鉴定启动权的人，其决定按说最应该体现出鉴定启动的公正性。然而精神障碍司法鉴定的启动我国并没有统一的标准，法官也有专业的局限性，且容易混淆鉴定启动的标准与判定其为精神障碍的标准。如在邱兴华一案中，法院最后以“未提交出有说服力的证据”为由驳回了被告的精神障碍鉴定申请，法院认为，邱在逃跑过程中多次有意识地逃离了追捕且从侦查到审判整个过程中思路都很清晰，由此判定邱没有精神病，对精神病鉴定申请不予采纳。而事实上案发前，邱怀疑老婆外遇，女儿非亲生，上诉时说法庭判决没把他妻子不忠写入判决书等，这一系列言行均表明邱有被害妄想、嫉妒妄想等精神障碍的倾向，加上精神病教授的论断，精神鉴定泰斗的声援，可以说已经有了相当的证据。如果不去注意到这些事实，仅去关注邱正常的一面，很容易陷入误区忽视他的这些精神症状。由于没有鉴定启动遵循的标准，加上法官专业知识的缺乏，造成了不利于当事人的结论的产生。

　　（二）鉴定预启动过程中的立法及社会影响问题，导致鉴定结论的科学性难以保证
　　精神病鉴定不同于其他鉴定，一旦启动，它的鉴定也具有诸多不确定性。首先，它虽然有一定的国内外标准可以进行判断，但这类鉴定本身是法学与医学相交叉的学科，其复杂性远远超出单纯医学的鉴定且其还带有不少主观色彩，不同专家，不同时间或情境可能都会有不同的结论；其次，它也是一种回溯性评价，所以鉴定结论的准确性也会降低；最后，还可能出现精神病专家权力寻租或迫于其他方面的压力做出违背职业道德的判断。这些都是在启动精神障碍鉴定后会面临的具体问题，也会使鉴定结论的科学性得不到保障。
　　1.鉴定人、鉴定机构的的相关立法规定宽泛，规范性不够
　　我国《刑事诉讼法》第一百二十条规定：刑事诉讼中的精神障碍鉴定由省级人民政府指定的医院进行。《精神病司法鉴定管理办法》第五条第三款中规定：省、自治区、直辖市成立精神障碍司法鉴定委员会，负责本行政区内精神障碍司法鉴定工作。相关法律法规有所冲突，到底是由省级政府指定还是有司法鉴定委员会决定鉴定机构，没有明确指定或决定哪一级别的医院作为鉴定机构没有规定。
　　有关鉴定人的鉴定资格问题，《精神疾病司法鉴定暂行规定》作了规定，即具有五年以上精神科临床经验并且有司法精神病学知识的主治医师以上可以担任鉴定人。这个规定可以说非常宽泛，“五年临床经验”、“有司法精神病学知识”和“主治医师”模糊宽泛，门槛太低，这样很容易造成鱼目混珠的事件发生，专业权威性不够加上鉴定授予的随意性较大，也在很大程度上影响了结果的科学性。

　　一般情况下，鉴定人、鉴定机构由侦查机关或审查机关或审批机关自行决定。如公安部颁布的《公安机关办理刑事案件程序规定》第233条规定：“为了查明案情，解决案件中某些专门性问题，应当指派、聘请具有鉴定资格的人进行鉴定。”最高人民检察院颁布的《人民检察院刑事诉讼规则》第200条规定：“鉴定由检察长批准，由人民检察院技术部门有鉴定资格的人员进行。必要的时候，也可以聘请其他有鉴定资格的人员进行，但是应当征得鉴定人所在单位的同意。”辩方当事人没有参与到鉴定人、鉴定机构的最终确立。导致辩方当事人由于程序不公正而产生对有可能是实体真实的鉴定结果的怀疑。如”邱兴华案”中其妻子一直要求对其进行精神障碍鉴定，所表述的观点就是“让他死的明明白白。”
　　2.社会环境对司法鉴定启动程序的负面影响
　　公检法司法机关受地方行政权力机构的影响，同时法官也不可能完全中立，特别在这种重大事件的处理上，任何微小的动作都容易引起民愤。在近几年的精神相关类重大杀人事件中，邱兴华以残忍的手段连杀十几人，这绝对触犯了民众的道德底限。在这样的情况下，如果作出对被告精神病鉴定程序的启动，将会面临巨大的舆论压力，甚至造成某些政治局部的不稳定。因此，司法机关在这种重大案件的处理上，多数情况下都会选择性沉默，对精神病鉴定程序的启动慎之又慎。

　　二、完善我国精神病司法鉴定启动程序的构想

　　（一）赋予犯罪嫌疑人、被告人一定程度的鉴定启动权
　　有关鉴定启动权的问题，我国可以借鉴英美法系的鉴定启动制度。英美法系国家强调的是当事人双方的平等对抗，启动权赋予给双方当事人，要不要鉴定以及由谁来鉴定都是当事人自行决定，控辩双方都可委托各自的专家出庭作证。此时，诉讼程序主要由双方当事人来推进，法官基本处于居中的位置。受限于我国政治体制和我国目前的法官角色定位，我国精神障碍司法鉴定不可能完全由当事人来启动，但还是可以赋予当事人积极的启动权，被告可在司法机关未启动鉴定时，自行委托合法鉴定机构进行鉴定，相关机关需要对其鉴定行为进行配合，鉴定结果可作呈堂证供，司法机关有任何疑问可启动补充鉴定或重复鉴定。这种方式不仅可以保障犯罪嫌疑人、当事人的合法权益，减少错案冤案的发生，还可强化当事人对诉讼的参与，相信这也是我国司法鉴定制度不断走向完善的大势所趋。
　　（二）赋予犯罪嫌疑人、被告人鉴定启动程序的救济权
　　“没有救济的权利，就不是权利”在目前我国当事人无权启动精神障碍司法鉴定的情势下，需要给予当事人相应的救济权力。。在邱兴华一案中，二审其妻子和律师要求精神障碍司法鉴定被法院驳回，法院的做法并未违反我国目前的法律规定，加之没有任何救济制度，因此被告人也无能为力。赋予犯罪嫌疑人、被告人鉴定请求权和救济权是必要的，鉴定请求权包括初次鉴定和重新鉴定的申请权，司法机关认为必要时可依职权启动鉴定，同时当事人双方均有权向司法机关申请提出鉴定，在其请求得不到满足时可以向上级机关申请复议，或就司法机关的不作为向法院起诉，这些救济程序可当事人的权益得到更有效的保障。
　　（三）赋予犯罪嫌疑人、被告人鉴定启动程序的选任权
　　在不妨碍侦查的前提下，应当通知当事人并赋予其选任鉴定机构和鉴定人的权利。首先，对鉴定机构和鉴定人员的资质应该有更为明确统一的要求。不同法规对鉴定机构的选择要求不同，不妨统一为由省级人民政府指定的医院进行，同时必须是精神病治疗为其强势专业的三甲医院或国家认可的专业性研究机构。有关于鉴定人资格，也需要予以提高，规定必为临床经验十年以上的副高以上级医师。以省为单位建立起各省的专家数据库，必要时也可跨省咨询专家。考虑到司法精神障碍与医学精神障碍上的差别，可定时召开专家会按照法律的要求不断完善其判断标准。其次，在选任时要求双方当事人同时在场，对选任结果达成一致即开始进行鉴定，如未能达成一致，可采取专家库摇号或者抓阄的形式来选取鉴定人，保证鉴定人的中立性与结果的公正性。最后，只有在当事人无能力选任的情况下，由法院来履行选任的职责，最大程度地保持鉴定的中立性。
　　（四）正确处理鉴定启动程序与社会舆论的关系
　　首先，作为公安司法机关而言，要认清法律与道德的关系，坚守法的本质，公众的朴素正义感与法律所维护的程序正义存在冲突时，法律首先要维护程序正义。因此在决定是否启动精神病鉴定时，应当将当事人的权利保障置于优先地位，尽量避免社会因素的影响。另外，作为公众而言，虽然法律意识越来越强，但对法律具体程序以及条文的理解并不及专业人士清晰，并可能由于这种理解不足在事态发生后出现干扰司法审判的行为。对于这种情况可以通过长期的互动来去获得一个平衡点，舆论能够对法律有积极的促进面，同样司法也可以引导舆论朝着一个更为良性的方向发展。特别是在精神类杀人案这种民众质疑与不解颇多的点上，司法机关加强对舆论的回应，增加与民众的沟通，开展普及法律程序知识的讲座，都能对舆论的影响起到积极的效果。

　　三、结语

　　“正义不仅应得到实现，而且要以人们看得见的方式加以实现。”程序正义应该贯穿整个司法过程。不仅邱兴华一案，近年来许多精神障碍类的案件判决中却都没有遵循这一点。刑事司法公正包括实体公正和程序公正。以往无论是理论界还是实务界，都过于强调实体公正的实现而忽视了程序公正对于法治国家的建设和人权保障的意义。刑事司法精神障碍鉴定启动程序正义的赋予双方当事人，公检法机关以相同或相对应的权利，这样才能做到实体正义。