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法学理论论文:法学理论发表:宪法宪政问题的法理关怀
法学理论发表:宪法宪政问题的法理关怀
| 文章出自:论文无忧网 | 编辑:法学理论例文 | 点击: | 2012-08-07 22:16:14 |

  关于宪法问题.社会转型与宪法理念的更新.有学者认为,在当前经济全球化和法律一体化趋势日益增强、文化通约性与兼容性持续提高的历史条件下,必须重构我们的法律理念尤其是宪法理念:在宪法的生成上,从国家至上转向国家与社会二分;在宪法的利益架构上,从社会利益的一元化转向多元化;在宪法的保障价值上,从以公共利益为中心转向以个体利益为中心;在宪法的资源配置上,从集中统一模式转向多元竞争模式;在宪法的目的本位上,从公权力本位转向公民权利本位;在宪法的精神底蕴上,从以公法为主转向以私法为主;在宪法的权力架构上,从公权力的一元化转向分工制衡;在宪法的功能定位上,从一般性的权利建设转向以人权为中心的建设;在宪法的规则创制上,从身份立法转向平等立法;在宪法的模式选择上,从强调国家和民族特色转向强调国际统一规则.
  宪法改革.(1)宪法改革的基本理论问题.有学者认为,中国宪法正开始从"改革宪法"向"宪政宪法"转变.为实现这种历史性转变,有必要理清相关基本理论问题---宪法之上有没有法、宪法是不是法、何谓违宪及如何认定违宪、宪法的核心内容是什么.回答是:以人本和自由为核心的价值法则、张扬人民主权的政治法则和体现程序理性的程序法则是宪法的根本法则,是宪法合法性、权威性和稳定性的终极来源和基础;宪法作为法律应具有的效力有赖于违宪审查和宪法诉讼,但并非宪法的一切内容都要司法化,应区分宪律和宪德,并按法治的要求加以识别和转化;界定违宪主体和违宪行为应以立法模式为主兼及治理模式,人民代表大会制度下的宪法监督要体现人民主权和程序理性的完好结合;宪法是价值法则通过政治法则和程序法则在公共领域里的运用,以约束权力和保障权利为核心;宪法改革应围绕宪法核心问题调整好国家权力与阶级结构、国家权力内部横与纵以及执政党与国家政权机关的关系,同时将人权概念引入宪法,并改进权利体系和权利救济.(2)现行宪法存在的问题.
  有学者认为,现行宪法存在缺陷和不足,主要是:宪政价值的缺失---授权而不限权、基本权利的制度性消解;文本的结构性缺陷---规定经济制度和政策、权力只分离而未独立与制衡.有学者认为,在当前中国转型时期,宪法面临着深刻的挑战:宪法价值取向的理性定位;公民权利体系的完善;权力监督和制约机制的强化;宪法实施保障机制的合理建构与启动,等等.(3)宪法改革路径:修宪、释宪与重立.有学者主张,应遵循"十六大"精神修改、完善宪法:将"三个代表"思想作为国家指导学说载入宪法;确认政治文明的目标,确认党依法领导、依法执政;平等保护不同所有制下的财产,将财产权确定为公民的基本权利;平等对待不同所有制经济,废除经济政策性条款;将居住、迁徙、择业、出入国境的自由和正当刑事诉讼权利作为公民基本权利来保障;有选择地赋予某些宪法条款以直接效力;将规范司法权的条款修改为"法官独立审判,只服从法律";增加设立宪法法院的内容.有学者指出,宪法演进包括重立、修改、补充、解释等方式的交叉应用,但中国近百年的宪法史却形成了以重立为主要方式的演进传统.这种传统在和平时期对宪法权威很有危害,故建议:重立手段应慎用;修改和补充手段应在充分论证的基础上运用;解释手段则应作为保持法的稳定性、权威性的措施及协调社会变迁关系的重要方法而予以充分重视.而有的学者则认为,在社会转型的大变革时期,宪法规范与社会现实的矛盾日益凸显,宪法的指导思想、基本原则、价值理念和制度构造等都可能发生重大调整,释宪、修宪乃至全面修宪均难以适应时代的要求和宪政建设跨越式发展的需要.因此,应尽早重新制定一部更符合宪政价值要求的、在更广阔的空间和更长远的时间内适应社会需要的新宪法.此外,还有学者论述了转型时期公民权的宪法保障问题.
  宪政问题.中产阶层与宪政.有学者认为,当代转型时期社会结构变化的最引人注目之处是一个新的中产阶层的出现.现代化群体序位的确立和强大的中产阶层的培育,有利于民主制度的建立和宪政法治理念的确立.中产阶层是民主法治最坚定的保卫者,而宪政法治又保卫保卫者.
  司法审查.有学者对司法审查作了比较历史社会学的分析,指出,司法审查的理念和制度要素最初发端于立法机关制定的法律要服从更高的法律以及权力要受到法律制约的观念.这种观念经过漫长的历史演化成为一种意识形态,并与一定的社会政治条件相互作用,通过制度要素的整合,最终构成人类法治文明的制度基石.该学者详尽地分析了司法审查的历史生成、结构要素、社会基础,并提出了我国司法审查的制度构想:设立独立于现行司法和立法体系的宪法法院;以宪法、宪法性法律和宪法判例作为司法审查的最权威的依据;坚持审查程序司法化原则.

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