关键词: 澳门/立法会/议员/法律地位/发言/表决
内容提要: 澳门特别行政区立法会议员是澳门全体住民的代表，议员应当以全体住民代表的身份在立法会进行发言和表决，而不是仅仅代表各自所从当选的某些特定选民或选举组别的利益和意志。他们在立法会进行发言和表决时，首先必须考虑澳门特别行政区本地团体利益。委任议员与选任议员具有同等的法律地位。委任议员不是政府在立法会内部的“传声筒”、“代理大使”或“代言人”，而应当积极思考，独立发表意见，从代表澳门特别行政区及其市民的利益的角度出发，进行发言和表决。立法会议员与行使其职务有关的发言和表决，才受到基本法第79条议员言论免责权的保护，而与其行使职务无关的发言和表决，不应当受到议员言论免责权的保护。
一、问题的提出
澳门基本法第67条规定立法会的性质和地位是立法机关，附件二规定立法会由直选议员、间选议员和委任议员构成。然而，澳门基本法并没有进一步对立法会议员的法律地位作出规定。澳门基本法第79条规定：“澳门特别行政区立法会议员在立法会会议上的发言和表决，不受法律追究。”然而，该法也没有进一步规定议员应当根据什么样的原则和精神指引自己的发言和表决。本文拟对这两个问题进行初步探究。
笔者以为，这两个问题密切相干。议员以什么样的原则和精神指引发言和表决取决于议员是以什么样的身份和地位在立法会从事活动。一种意见以为，既然基本法规定议员的发言和表决不受法律追究，这就说明不需要探究议员发言和表决的指引原则问题。然而，这种意见是不对的。立法会订定法律及监督政府，这不但是基本法赋予其行使的法定职权，更是其职责所在。立法会的议事殿堂是严肃和神圣的，不能以为横竖不受任何法律追究，议员的发言和表决就可以为所欲为，甚而根据自己个人好恶和意愿在立法会进行活动。因此，为了更好地发挥立法会功能，正确行使法律赋予的职权，有必要更清晰界定立法会议员的法律地位，探究议员的发言和表决的指引原则。
二、议员的法律地位
所谓议员，是指在议会里具有代表资格，并享有表决权的人。议员享有表决权是建立在他具有代表资格的基础上的。[1]议员的代表资格通常通过选举而取得，在多数的情况下，议会是由不同选民选出的代表构成的。这就提出了一个问题，即议员是以代表各自所从当选的选民的身份，还是以代表全部选民的身份参加立法机关的工作。
一种意见以为，议员既然是选民选出的代表，就只能与所从当选的选民保持一致，议员与选民之间，存在一种私法上的委托关系，议员接受选民的委托行使职权，就必须严格遵守其委托命令。议员必须忠于选民利益，在法律上负有执行选民意志的义务，不得与选民的意志和利益有所背离。这种学说进而以为议员应当在选民的监督下行使职权，而为了包管议员对选民的义务得以履行，选民享有直接罢免其职务的权利。这种意见通常称为委托说（delegatem。del)。
今世议会制度最早起源于英国，英国议会通常被称为议会之母。委托说在英国议会产生的初期起到了抵抗封建王权的作用。1339年英国国王提出征税，平民院的骑士和市民答辩此事重大，应由他们回去征求意见，再开议会决定。1660年至1678年期间，一位名叫马维尔的议员曾写信给选区的市长和其他的头面人物，信中言及：“我切盼你们就你们城市、你们附近乡村的情况见告于我，给我指示，我将认真予以执行。”[2]议员必须根据选民的指示而在议会采取行动，被以为是委托说的本质特点。
然而，早在1571年，英国平民院就有议员提出，议员不但代表选区，还应为整个国家服务。1774年，平民院议员埃·柏克(E. Burke)向其选民发表演讲提出：“议会不是由不同、敌对的利益集团调派的使节所构成的会议，以供这些使节各事其主，各执己见；相反，议会是同一国家的审议机关，只为一个利益即团体利益；这里的指南不是地方目标、地方偏见，而是对团体的共同推理所得出的共同利益。’他又说：“你们的代表理当为你们提供的不但是辛劳，而且是他的判断；假如他放弃自己的判断而屈从你们的意见，那他不是在为你们服务，而是在背叛你们。……对于一个代表而言，选民的意见虽然极有分量，值得尊重，应该高兴地听取，最认真地考虑。但是，视之为权威指示、指令，代表明知与自己的判断和知己相违背，也要绝对盲目地听从，按其投票和辩论--这样做绝对不合乎我国法律，而且根本曲解了我国宪法的整个体系与精神。”[3]
柏克的演讲发表以后，议员应当是全国利益的代表而不是选区利益的代表的见解渐渐得到接受。 1791年法国宪法明确接受了这种见解：“各郡所选出的代表并不是各个个别郡的代表而是全国的代表，所以各郡不得交给他们以任何委任。”[4]1793年法国宪法规定：“各个代表皆是全国人民的代表。”[5]1831年订定的比利时王国宪法第32条规定：“议会两院的每个议员都代表国家，而不但仅代表他们所自当选的省或省内的选区。”[6]
那么，近代宪法产生以后，作为英国议会产生初期重要理论武器的委托说为什么被否定了呢？这是由于这种学说具有片面性，在逻辑上亦难以自作掩饰。第一，议员与选民的关系是一种公法关系，不应当用私法上的委托关系去生搬硬套。第二，假如议员在议会中的行动都必须以选民的意志为转移，那么，分区选举产生的议员和根据不同产生办法产生的议员都必须代表各自选民，由于选民利益差异歧异，甚至是相互对立，议员必须各自进行，立法机关失去了协调利益的本领。第三，这种学说在实践上亦难以实施。真正判断选民利益的主体只能是选民本人，然而，议员在事实上不可能征求到全部选民的意见，而是少数选民，甚至是该选区的头面人物或政党领袖的意见而已。
取代委托说的主要是代表说（trustee model)。这种学说以为，议员与选民的关系不能生搬硬套私法上的委托关系进行表明，议员与选民应当是一种相互信任关系，立法机关在团体上代表全部选民的意志和利益。议员在政治原则上老实于选民，但在具体的政治事务方面有权自行判断。议员有权凭个人的学识、经验和才华作出决断。
另有一种学说以为，立法机关的职权和选民团体的职权都是由国家宪法和其他法律事先设定的，它们各自依法行使职权，只是履行自己的职责和义务而己，彼此间并不具有委托与被委托的关系，也不具有代表与被代表的关系。选民的职能在于选举，而立法机关的职能在于法定范围内行使决议之权。德国的拉班德(aband)即主张此说：“国会议员为全国人民的代表云云，在法律上实无任何意义，议员的职权并非受诸任何权利主张，而系直接根据宪法而来。”“议员不但不受各该选举区的选民之委托和指示，而且不受全国国民的委任和指示。”[7]然而，假如不承认议会与选民之间有一种法律关系存在，那么，选举制度就会失去意义，议会也不必在其任期届满后重新改选，在议会内阁制国家，当内阁与议会发生冲突的时候，内阁解散议会，寻找民意支持的做法，就会失去宪法学的理论支持。因此，这种学说割裂了选举制度与人民主权原则的内涵关系，不应当成为代议政治的理论基础[8]
必须指出的是，委托说是与欧洲中世纪的等级会议联系在一起的。当时的等级由各个等级推举各自代表而构成，等级代表必须代表各自等级的利益，不然就可能被召回。而近代宪法的产生，要求立法机关必须以人民的名义调集，法律必须以人民的名义订定。法国大革命爆发以后，三级会议旋即被更名为国民议会，其原因即在于此。[9]我们甚至可以说，三级会议被更名为国民议会，恰恰是法国大革命爆发的标志。所以，代表说的提出，标志着近代意义上的议会真正建立起来。
一种流行的意见以为，公民通过投票，将自己处理国家事务的权力授予议员，因此，议员的权力来自于选民的委托。这种见解并不正确。由于议会的权力是宪法具体规定的，选举只是用投票的方法来选出议员，决定某个具体的个人担任议员。假如将选举的内涵简单地理解为授予议员以权力，那么，没有选举权的人，如十八岁以外的未成年人，在现在的香港和澳门，还包罗非永久性住民，都没有代表进入立法机关，他们的利益就无法保障，这与立法机关必须代表全部住民的利益构成了抵牾。
有些学者喜欢引用西方重要的启蒙思想家洛克和卢梭的见解，为委托说寻找理论依据。如洛克以为：“法律是由人民的同意和委派所授权的一些人订定的；没有人民的这种同意和委派，他们中心的任何一个人或若干人都不能享有权威来订定对别的的人具有约束力的法律。”[10]卢梭以为：“正如主权是不能转让的，同理，主权也是不能被代表的”；“人民的议员就不是，也不可能是人民的代表，他们只不过是人民的办事员罢了。”[11]笔者以为，这种理解未必正确。洛克和卢梭在这里所说的人民，都是从团体意义上的人民来讲的。
同一时期的孟德斯鸠以为，已经当选的代表不必在每一件事上再接受指示。他们不必事事请示，“代表一经选出，他们就被选民授予独立决议的权力，他们可根据情况，对事情加以机动处理。假如事事请示人民，一定大大延误时间，大大降低办事效率。特别在非常时期，更需要尽快作出决议，一旦迟滞，会带来很大的祸患”。[12]这种见解应当属于代表说的范畴。
代表说对今世西方议会理论和实践有深刻的影响。比方，瑞士宪法规定：“两院议员在表决时不受任何指示。”[13]德国基本法规定：“联邦议院的议员是全体人民的代表，不受选民的委托和指示的约束，只听从自己的良心。”[14]日本宪法规定：“两议院由选举产生的代表全体国民的议员组织之。”[15]法国宪法规定：“对议员的任何强制委托概属无效。”[16]
葡萄牙宪法亦以代表说为基础规定了国会议员的法律地位。1982年葡萄牙宪法规定：“共和国议会为代表全部葡萄牙公民之议会。”并明确规定：“每个议员均代表整个国家，而不是代表所从当选的选区。”[17]澳门回归前的《澳门立法会章程》第1条即指出：“在执行任期时，无论选任或委任议员，均为代表本地区市民。”根据1976年《澳门组织章程》，当时于1976年8月投入运作的第一届立法会由17名议员构成，其中直选和间选各6名，总督委任5名，1990年4月修订《澳门组织章程》，立法会增加到由23名议员构成，其中委任议员7名，直选议员和间选议员共8名。议员一旦当选后，即代表整个澳门地区参加立法会的工作。
澳门基本法没有明确规定议员的法律地位，第81条在规定议员资格丧失的五种情况时，其中并没有规定选民有权罢免立法会议员，这种规定应当理解为议员一旦当选，就享有职务上的一定保障，选民不能动辄以罢免相威胁，要求议员必须根据自己的指示和意见在立法会从事活动。[18]澳家世3/2000号法律《立法会立法届及议员章程》第7条规定：“全体议员，无论其选任或委任者，均代表澳门特别行政区及其市民的利益。”这里所说的代表，是指议员代表澳门特别行政区及其市民的利益在立法会从事活动。这种规定应当理解为是建立在代表说的基础上的。
三、议员发言和表决的指引原则
一种意见以为，在澳门，既然议员是由不同方法选出的，应当根据不同的产生办法来提供其在立法会会议上发言和表决的原则。譬如，直接选举的议员应当根据他所代表的选民的意愿和利益进行发言和表决，间接选举的议员应当根据他所代表的界别团体的意愿和利益进行发言和表决，委任议员则根据委任他的政府的意志和利益来进行发言和表决。这种意见听起来好像有一定原理，但是，这种意见是建立在委托说的基础上，并不符合澳门《立法会立法届及议员章程》里对议员法律地位的规定及其精神。这种意见不应该成为立法会议员发言和表决的指引原则。
澳门《立法会立法届及议员章程》第7条已经明确指出，澳门立法会全体议员，均代表澳门特别行政区及其市民的利益。笔者以为，此条规定不但明确了立法会议员的法律地位，而且也提供了议员在立法会会议上的发言和表决的指引原则。
《立法会立法届及议员章程》第7条所说的市民，应当是指澳门的全体住民，既包罗永久性住民，也包罗非永久性住民。因此，澳门特别行政区立法会议员是澳门全体住民的代表，议员应当以全体住民代表的身份在立法会进行发言和表决，而不是仅仅代表所从当选的某些特定选民或选举组别的利益和意志。澳门特别行政区任何选民或选举组别无权向议员发出强制委托的命令。议员在立法会也不受任何强制委托的命令拘束，而应当为澳门特别行政区全体住民独立行动。
澳门基本法第81条规定立法会议员违反誓言，经立法会决定，即丧失议员资格。澳家世4/1999号法律《就职宣誓法》对立法会议员誓词的规定如下：“我谨此宣誓：本人就任中华人民共和国澳门特别行政区立法会议员，必当拥护并执行《中华人民共和国澳门特别行政区基本法》，效忠中华人民共和国澳门特别行政区，效忠职守，遵守法律，廉洁奉公，竭诚为澳门特别行政区服务。”这誓言明确表明议员必须为澳门特别行政区服务，而不是指为各自所从当选的选民或选举界别服务。
不过，议员从澳门特别行政区及全部住民的利益出发，在立法会会议上进行思考和判断，进而指引其发言和表决，这不意味着议员可以完全不顾及选民的具体利益。这是由于澳门基本法已经明确规定议员的任期只有四年，任期届满，需要选民重新投票产生，假如选民觉得议员背离自己的意志和利益，下次就有可能不再将自己的选票投给他。[19]这就是使得在事实上议员不可能不顾及选民的具体意志和利益，为选民服务。
有一种见解以为，所谓“代表”，应当包罗两种内涵：一种是政治的代表，一种是社会学代表。所谓政治的代表，是指立法机关在政治上代表民意，议员是全部选民的代表，在议会里仅依自己的信念而发表言论和进行表决。所谓社会学的代表，是指议员的意见应当尽可能与国民的意见保持一致，议员应当将社会多样的意思，尽可能公平而老实的反映到立法机关里来。 [20]
澳门立法会议员以代表澳门特别行政区及其市民利益的身份从事活动，这就要求他们在立法会进行发言和表决时，首先必须考虑澳门特别行政区本地团体利益。[21]澳门基本法第51条规定：“澳门特别行政区行政长官如以为立法会通过的法案不符合澳门特别行政区的团体利益，可在九十日内提出书面来由并将法案发回立法会重议。”所以，根据本地团体利益订定法律，是澳门基本法对立法机关提出的内涵要求，也是其行使立法权的应有之义。这就是说，立法会在订定法案时，必须根据本地团体利益予以考虑，假如整个立法不符合澳门本地团体利益，则可能被行政长官发回重议。澳门基本法第118条规定：“澳门特别行政区根据本地团体利益自行订定旅游娱乐业的政策。”这里所说的“根据本地团体利益”，不但是订定旅游娱乐业政策的基本原则，也是澳门订定其他政策的基本原则。
至于什么是澳门本地团体利益，这应当由议员根据澳门基本法和其他法律的具体规定，并综合自己的经验、才华和学识予以判断。不过，不能将澳门本地团体利益的内涵予以狭隘化。在考虑澳门本地团体利益时，应当充分考虑国家的团体利益，充分考虑澳门本地的久远利益和根本利益，充分考虑澳门各界别住民和不同住民的利益平衡问题，并兼顾澳门与周边地区的协调发展，等等，然后在这个大前提下，对澳门眼前的利益和具体住民的利益予以具体分析，统筹兼顾。
四、委任议员的地位和作用
澳门基本法规定立法会由直选议员、间选议员和委任议员构成，并规定行政长官有权委任部分议员。有一种意见以为，委任议员由于不是由住民选举产生，因而缺乏民意基础，不能代表住民在立法会里进行发言和表决，并进而提出，这是一种不民主的立法会，应当在以后的民主政制发展的过程中，取消委任议员的建制。这种意见实际上是建立在选举式民主的见解上，并将选举与民主划上等号。
笔者以为，这种意见未必正确理解澳门基本法的有关规定及其精神。澳门基本法规定行政长官有权委任部分立法会议员，这不是澳门基本法凭空建构，而是澳门政治的传统制度。1976年《澳门组织章程》规定澳门总督有权委任七名立法会议员。中葡联合声明确认了这一做法，明确规定了立法会多数议员由选举产生，因此在起草澳门基本法的时候，就明确规定了立法会多数议员选举产生，行政长官有权委任部分议员。中葡联合声明是我国订定澳门基本法的政策依据，我国政府明确承诺中葡联合声明及其附件所阐明的政策方针将五十年保持不变。澳门基本法第144条明确规定对澳门基本法的任何修改，不得抵触中华人民共和国对澳门特别行政区的既定方针政策。所以，基本法的修改不是无限定的。
委任议员在很多国家亦有实例。印度联邦院中有12名议员由总统指定，加拿大参议员由总督任命，马尔代夫共和国国民议会中有8名议员由总统指定。22哈萨克宪法规定议会由上下两院构成，其中总统有权委任7名上院议员。[23]意大利宪法规定：“凡担任过共和国总统的人，除非自己放弃其权利，均为法定终身参议员。共和国总统可以任命在社会、科学、艺术和文学方面以良好成绩为祖国增光的公民五人为终身参议员。” [24]
澳门《立法会立法届及议员章程》第7条明确规定：“全体议员，无论选任或委任者，在其任期内均享有同等的地位及雷同的权利、权力和义务。全体议员，无论选任或委任者，均代表澳「1特别行政区及其市民的利益。”因此，委任议员与选任议员具有同等的法律地位。委任议员不是政府在立法会内部的“传声筒”、“代理大使”或“代言人”，而应当积极思考，独立发表意见，从代表澳门特别行政区及其市民的利益的角度出发，进行发言和表决。
澳门基本法第50条第（八）、（九）、（十）和（十一）项规定行政长官有权依照法定程序“任免”行政会委员、法官和检察官、法院院长和公职人员，这里的任免是指既可以任命，也可以免去。[25]然而，澳门基本法第50条第（七）项规定行政长官有权“委任部分立法会议员”，这里的委任不包罗免去议员职务的意思，也就是说，行政长官有权委任议员，但是没有免去议员职务的权力。这就说明，议员一旦被行政长官委任，就享有相对独立性，议员不必担心被政府随时免去职务或召回，而可以根据自己的信念和良心在立法会独立开展工作。
澳门基本法虽然规定行政长官有权委任议员，但没有规定行政长官应当根据什么程序委任议员，也没有规定委任议员应当具备哪些条件。澳门基本法第3条和第68条已经明确规定立法会由澳门特别行政区永久性住民构成，委任议员亦应当具备澳门特别行政区永久性住民的资格。《澳门组织章程》第21条规定，七名委任议员由总督在当地社会上具有功劳及荣誉的住民中任命。笔者以为，有必要参考《澳门组织章程》的这一做法，由行政长官从在澳门社会具有功劳和荣誉的永久性住民里委任。
选举式民主虽然能够包管相称一批优秀的政治人才进入立法机关，但未必完全适用于社会上全部的优秀人才。我国儒祖传统提倡达则兼济天下，穷则独善其身。受其影响，今世很多优秀的知识份子和专业人士亦以此作为人生信条。他们有政治理想和政治才华，但未必故意于选举，也未必擅长于竞选。行政长官从本地社会选拔具有功劳和荣誉的永久性住民进入立法会，有利于在澳门本地发掘和培养政治人才，全面落实“澳人治澳”政策。
五、怎样理解“发言和表决不受法律追究”的内涵
澳门基本法第79条规定：“澳门特别行政区立法会议员在立法会会议上的发言和表决，不受法律追究。”议员享有的此项权利，通常被称为议员的言论免责权。此项权利最早见之于1689年英国《权利法案》，“国会内之演说自由、辩论或议事之自由，不应在国会以外之任何法院或任何地方，受到弹劾或讯问。”[26]美国订定1787年宪法时，明确规定：“各该议员对于其在两院内所发表的演说或辩论，于任何其他地方不受讯问。”[27]言论免责权意在于保障议员在议会里能够知无不言，不得因议员在议会内部的发言、辩论和投票而受到公务迫害、民事或刑事法律的追究，进而建立起立法机关监督政府的自主性和能动性。[28]
那么，应当怎样全面正确理解澳门基本法第79条规定的议员所享有的言论免责权呢？
第一，议员享有这项言论免责权，仅限于立法会会议上，而不包罗立法会会议以外的其他场合。
《澳门组织章程》规定：“立法会议员不因其在任期内作出的意见或表决而受侵占。”而澳门基本法第79条将其明确限定在立法会会议上。这一变化，越发体现出议员享有言论免责权的保护范围，彰显立法精神。因此，凡是立法会会议以外的场合，如在大街上和公园等公共场合所发表的言论，均不属于这里规定的议员言论免责权的保护范围。
澳门基本法第79条所指的立法会会议是指立法会的各种会议，不但是指立法会的全领会议，还包罗立法会的其他会议。澳门基本法第74条规定立法会有权召开特别会议和紧急会议，第87条规定立法会成立负责终审法院法官免职的审议委员会，都属于这里所说的立法会会议。别的，立法会会议还包罗根据《澳门立法会组织法》设立的章程及任期委员会、常设委员会及其他非常设委员会，以及其他各种会议等。凡是以立法会名义举行的正式会议，均是指这里的立法会会议，都受到议员言论免责权的保护。
立法会会议不即是立法会的任何地方，如在立法会走廊里，即不是指立法会会议。美国1803年马塞诸塞州的coffin v. coffin案，法院最后判断在立法机关走廊里发表的言论，不属于议员言论免责权的保护范围。[29]又如，议员个人召开的记者招待会、选民报告会和选民说明会等，都不属于基本法第79条规定的议员言论免责权的保护范围。
议员在立法会内部各种会议上的发言，虽然受到第79条议员言论免责权的保护，但是议员个人将其在立法会内部的发言，在立法会外部，以演讲录和其他文集的形式予以出版和散发，这可否继续受到议员言论免责权的保护？不可以。这是由于基本法已经明确将言论免责权限定在立法会会议上。日本明治维新时期宪法第52条就明确规定：“议员自己用演说刊行笔记，或其他方法，将其言论公布的时候，应依照一般的法律处分。”[30]这种规定也有助于理解为澳门基本法第79条的内涵。
第二，议员享有此项言论免责权，不即是议员可以不遵守立法会内部的议事规则及会议的秩序和纪律。瑞典《议会法》就明确规定：“任何人不得在会上无礼地看待他人、肆意进行人身攻击、大概表现出某种不符合正常秩序的言行。发言的议员必须紧扣议题，不得离题乱扯。凡不遵守上述规定而且不听从议长的劝告者，议长可以剥夺其参加讨论的发言权。”[31]
美国参议院议事规则和众议院议事规则规定了议员发言须受到以下约束：（1）不能粗暴无礼，不能作不必要的使人讨厌的言词;(2）不能离开议题转向其他议员用辱骂、伤害或无礼的言词做人身攻击；(3)应严格限定以所讨论的主题为范围；(4)不可任意辱骂、讽刺或诽谤他人；(5)议员批评政府应保持一般礼貌的风采。英国议会议事规则对议员发言的限定主要包罗九项：(1）不可离开本题；(2）不可重复自己或他人的言词；(3)不可宣读书本及报纸或自己所作的言论；(4）不可对国王作不敬的言词；(5)不可干涉司法案件；(6）不可诽谤国王、太子、两院议长、两院议员、行政及司法首长、友好国家的首领及国会议员；(7)不可发不敬（即不可作粗鄙咒骂下流）的言词；(8）不可对他人做人身攻击；(9）不可假借他人之口辱骂其他议员。[32]
澳门立法会也有雷同规定。第1/1999号决议《澳门特别行政区立法会议事规则》第4条规定议员有义务遵守《议事规则》所订的秩序及纪律，尊重立法会主席及执行委员会的权责，第70条规定发言不得偏离获准范围，并明确规定：“发言者偏离所讨论的事项或其发言含侮辱性或攻击性内容时，主席将予以告诫；如发言者仍坚持其态度，则主席可停止其发言。”
立法会议员有义务遵守立法会内部的议事规则和包管会议的有序进行。因此，议员在议会里的自言自语、大声唱歌、喝倒彩、无理取闹和恶意捣乱的行为，不属于第79条所规定的言论免责权的保护范围。对于上述行为，议会应当有权予以纪律制裁。有些国家的宪法甚至明确规定对于扰乱秩序的议员，国会有权予以处罚和开除，如美国宪法规定：“各议院得规定各该院的议事规则，处罚各该院扰乱秩序的议员，并得经全体三分之二的同意，开除议员。”[33]日本宪法规定：“两议院各自订定有关会议、其他程序以及内部纪律的规定，并得对破坏院内秩序的议员进行处罚。但开除议员必须三分之二以上多数作出决议。” [34]
第三，关于议员在立法会会议上发言的内容是否绝对地不受任何法律追究。一种意见以为，议员所享有的言论免责权是绝对的，只要是在立法机关会议上的发言，即使侵占他人的名誉、荣誉和品德尊严，也在所不问，均受到此项言论免责权的保护。英国是最早确立议员享有言论免责权的国家。通常以为，英国议员在议会内的言论或行动皆不得在议会外受到追究。议员在下院中必须享有彻底的言论自由权，无须担心事后他的动机、意图或推理会遭人讯问，或授人以柄。这就免去了议员遵守法律有关诽谤、煽惑叛乱、国家机密等方面规定的义务。法院审判民事案件和刑事案件，皆不得引用议员在议会中所说所为看成证据。法院如须引用下院的议事记载，须事先征求下院同意。[35]
美国最高法院在1881年kilbourn v. Thompson一案的判决书里明确采用了绝对保障主义，指出：“假如议员滥用此项特权，侵占私人品德尊严，而犹能免责，此就制度说，固属不当，就受害人说，实属无辜，值得怜悯。但是若因此而放弃绝对保障，则影响所及，显非一个人或少数人之利益，而是代议制度功能之减弱，民主政治进步之障碍，以及整个国家人民的全体利益。” [36]印度宪法亦规定：“议会议员不得因其在议会或其任何委员会内的任何言论或表决行动而陷入任何法院之诉讼；任何人亦不得因议会任何一院授权发表任何报告、文件、表决结果或议事记载而陷入任何法院之诉讼。”[37]这种规定应当理解为是采用绝对保障主义。
1949年联邦德国基本法规定：“代表在任何时候都不得因其在联邦议院或任何委员会中的投票或发表的声明而受到法院的起诉或受到惩处，或在联邦议院外被追究责任。但对诽谤性侮辱不得适用。”这种规定通常被称为相对保障主义。原西德基本法开了相对保障主义的先河。今世世界各国的宪法实践出现了向相对保障主义发展的趋势。
现在很多国家的宪法就明确了相对保障主义。如1994年通过的白俄罗斯宪法规定：“代表院代表共和国委员会成员在表达其意见和行使其职权时，享有不受侵占权。此权不涉及关于他们进行诽谤和侮辱的控告。”[38]1995年通过的亚美尼亚共和国宪法规定：“议员不得因议员行为，包罗在国民会议发表的意见而遭到迫害而被追究责任，假如此种意见不含有诽谤和侮辱内容的话。” [39]
澳门基本法第79条规定：“澳门特别行政区立法会议员在立法会会议上的发言和表决，不受法律追究。’对这一规定的理解应当是采用绝对保障主义，还是相对保障主义？对比其他国家和地区的宪法条文来看，由于此处没有明确将诽谤和侮辱排除在外，从字面意义上判断，应当采取绝对保障主义的理解。所以，有一种意见就指出，立法会议员的发言和表决是法律所提倡和鼓励的行为，决不会，也不能受到法律的追究，“即使立法会议员在发言中诽谤、攻击其他议员或社会人士，也不能因此受到法律的追究，而只能受到社会舆论、道德的谴责”。[40]
澳门回归前，议员所享有的言论免责权，并不采用绝对保障主义。《澳门组织章程》虽然规定议员在其任期内作出的意见或表决不受侵占，然而，根据1976年《澳门组织章程》和《澳门立法会章程》，议员的言论免责权并不包罗议员有关诽谤、诋毁、侮辱、违犯公共道德或公开引诱犯法等民事、刑事责任，在此情况下，得由立法会自行决定其停止执行任务。[41]
而从澳门基本法第79条设立议员言论免责权的基本精神来看，这里的发言应当是指与行使议员职务有关的发言和表决。立法会议员与行使其职务有关的发言和表决，才受到基本法第79条议员言论免责权的保护，而与其行使职务无关的发言和表决，不应当受到议员言论免责权的保护。[42]澳门立法会议事规则明确规定了立法会主席有权告诫和停止议员含有污辱性或攻击性内容的发言。 [43]
注释:
[1]但有时亦有一些破例情况。美国的哥伦比亚特区和波多黎各特区在国会拥有代表，但无表决权，美国参议院议长享有投下决定性一票的权力，但不是代表，美国的参议院议长由副总统兼任：1993年以前，港督为香港立法局的虽然议员，并担任立法局主席，等等。
[2]蒋劲松:《议会之母》，中国民主法制出版社1998年版，第258页。
[3]Parliament Its History, Constitution, and Practice. J. Griffith and M. Ryle. Sweet＆Maxwell ltd. 1989. p. 139-140.转引自蒋劲松：《议会之母》，中国民主法制出版社，1998年，第255页、第258页。
[4]1791年法国宪法第三篇国家权力第一章第四节第7条。
[5]1793年法国宪法第29条。
[6]此宪法到现在仍然见效。
[7]见李步云主编：《宪法比较研究》，法律出版社1998年版，第776页，王世杰、钱端升：《比较宪法》，中国政法大学出版社1997年版，第197页，[日]梅浓部达吉：《议会制度论》，邹敬芳译，中国政法大学出版社2005年版，第67-72页。
[8]王世杰、钱端升的《比较宪法》介绍说，这种学说为当时多数德国学者主张，但法意各国人士，亦有附和者，如法国梅旭(Michoud)、马尔贝格(Carre de Malberg)及义大利的奥兰多(Drlando)，梅浓部达吉介绍在当时的日本，此亦为流行的通说。但是，由于这种学说存在着根本性的缺陷，因此，明确采用这种学说作为代议政治理论基础的国家很少，险些没有。不过，也有些学者以为，意大利宪法第67条规定，“议会的每个议员均代表国家，并在履行其职务时不受强制性命令之拘束”，为采用这种学说的代表国家。见李步云主编：《宪法比较研究》，法律出版社1998年版，第776页。但这种见解未必能够成立。
[9]国民议会后又改为制宪会议，并起草了影响深远的《人权与公民权宣言》 。
[10][英]洛克：《政府论》（下），商务印书馆2003年版，第58页。
[11][法]卢梭：《社会契约论》，何兆武（译），商务印书馆2003年版，第120页。
[12]［法］孟德斯鸠:《论法的精神》，申林编译，北京出版社2007年版，第71页：也可拜见该书的张雁深译本，商务印书馆2005年版，第188-189页。
[13]《瑞士联邦宪法》 (1874年）。
[14]《德意志联邦共和国基本法》第38条。
[15]日本国宪法第43条。
[16]《法兰西共和国宪法》 (1958年）第27条。
[17]1982年葡萄牙宪法第150条和第152条。
[18]澳门基本法第81条规定立法会议员丧失资格的五种情况为：（一）因严峻疾病或其他原因无力履行职务；（二）担任法律规定不得兼任的职务；（三）未得到立法会主席同意，连续五次或间断十五次缺席会议而无公道表明；（四）违反立法会议员誓言；（五）在澳门特别行政区区内或区外犯有刑事恶行，被判处监禁三十日以上。如有上述情况之一者，经立法会决定，即丧失立法会议员资格。
[19]第一届立法会除外，澳门基本法第69条规定：“澳门特别行政区立法会除第一届另有规定外，每届任期四年。”第1届立法会任期从1999年12月20日到2001年10月25日，为期1年10个月。
[20][日]芦部信喜：《宪法》，李鸿禧译，元照出版社2001年版，第258-260页。
[21]有些国家的宪法明确规定了应当优先考虑国家团体利益。如韩国宪法规定：“国会议员优先考虑国家利益，凭良心行使职权。”见《大韩民国宪法》(1987年）第46条。
[22]王叔文等：《澳门特别行政区基本法导论》，中国人民公安大学出版社1993年版，第268页。
[23]《哈萨克斯坦共和国宪法》 (1995年）第50条。
[24]《意大利共和国宪法》第59条。
[25]澳门基本法第50条第(八)（九）、（十）、（十一）项。
[26]1689年英国《权利法案》第9条。1397年英国平民院议员赫胥黎(Haxley)提议减少皇室经费，国王以反叛罪判处赫胥黎死刑。后亨利四世即位，经贵族院审核，此案判决完全无效，宣布赫胥黎无罪。这可以以为是议员言论免责权的最早案例。不过，此案以后，议员因发言而被国王处罚的事件，还是屡有发生。1689年英国《权利法案》明确规定了议员的这一权利。
[27]美国宪法第1条第六项。
[28]此项权利通常与议员的人身特权保障构成团体，今世宪法大多明确规定议员同时具有此两项权利。澳门基本法亦有雷同规定，即澳门基本法第81条：“澳门特别行政区立法会议员非经立法会许可不受逮捕，但现行犯不在此限。
[29]该案案情如下：1803年，美国马塞诸塞州住民威廉哥芬，请该州议会参议员罗素(Benjiamin Russell)提议在该州的南特市增设评判人一名。罗素将该请求做成提案，而该州议会亦采取此项提案，行将讨论。另有一名参议员米格加哥芬，并与罗素在议院的通道里相互交谈，并对威廉哥芬实施猛烈的抨击。威廉哥芬以诽谤罪提起控诉。该州最高法院最后判断法院有权管辖此案，参议员米格加哥芬此种行为不应受到言论免责权的保护。判决要点可参考The Founders'Constitution, Volume 2, Article 1, Section 6, Clausel,Document22, The University of Chicago Press。
[30][日]梅浓部达吉：《议会制度论》，邹敬芳译，中国政法大学出版社2005年版，第387页。
[31]瑞典《议会法》第12条。
[32]拜见易卫中：《论言论免责权的限定》，《人大研究》2007年8月。
[33]美国宪法第1条第五项。
[34]《日本国宪法》第58条第2款。
[35]刘建飞、刘启云、朱艳圣编著：《英国议会》，中原出版社2002年版，第114-115页。
[36]陈志华：《“中华民国”宪法》，三民书局2005年修订八版，第113页。
[37]《印度宪法》第105条。
[38]《白俄罗斯共和国宪法》第102条。
[39]《亚美尼亚共和国宪法》第66条。
[40]杨静辉：《澳门基本法释义》，人民出版社1999年版，第138页。
[41]1976年《澳门组织章程》第26条第2款和《澳门立法会章程》第9条第2款。
[42]我国台湾地区“司法院”多次表明也指出，“县参议院在会议时所为无关会议事项之不法言论，仍应负责”（院解字第3735号表明），“地方议会议员在会议时就有关会议事项所为之言论，应受保障，对外不负责任。但就无关会议事项所为显然违法言论仍不免责。”（释字第165号表明）。这种表明即采用了相对保障主义的理解。拜见陈志华：《“中华民国”宪法》，三民书局2005年修订八版，第113页。
[43]有研究澳门政制发展史的学者指出，澳门回归前，议员在履行职务期间，除属诽谤、诋毁、侮辱、违犯公共道德或公开引诱犯法等刑事、民事责任外，对所发表的意见及表决不负法律责任。拜见吴志良：《澳门政制》，中国友谊出版公司1997年版，第110页。
《政治与法律》2009年第12期
