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关键词: 商标;平行进口;国际商业政策;竞争法
内容撮要: 商标平行进口是否正当,其素质属于商业政策的剖断题目问题,不能单用商标法根底事理与轨制进行简单裁判。其中,理当重点关注国际商业政策的取舍,理当遵循先国际商业法、再竞争法与商标法的合用序位。
一、题目问题的提出
商标平行进口行为是否正当,是商标法理论与实务争论的一个焦点题目问题。各司法王法公法院的分歧立场引起了商标法学界的普遍注重。对统一市场内的平行进口,欧盟法院一贯严厉贯彻《罗马公约》自由商业精神,直接行使该公约第85 条有关商业禁止设施的划定来裁判。但对统一市场外的平行进口,欧盟法院一贯僵持否认的立场。1996 年,欧洲法院在Silhouette v. HartLauer 案中做出引起普遍争议但又有决意意义的判决,再次在法令领域确认了在欧盟外不得合用“权力穷竭”理论的原则。[1]考查他国商标法的成长历史,我们会发现,统一国家在分歧时代也会接纳分歧立场。
对商标平行进口,欧盟法院为何在分歧场所接纳分歧立场? 为什么仅因市场局限分歧,不异事实就会对当事人发生分歧效果? 显然,商标权的区域性原则、权力穷竭原则理论难以对此作令人服气的注释。我们感受,因为要涉及商标权力的效力,商标平行进口确实是商标法的一个主要课题,但仅仅依靠商标法自己难以治理。因为商标立法的目的在于维护一种商业秩序,商标平行进口在素质上属于商业政策题目问题的领域。而这,为我国商标法理论界所忽略。鉴于此,本文试图回归事物的本源,从商业政策的角度来谈判商标平行进口题目问题。
二、国际商业政策视野下的商标平行进口
(一)平行进口题目问题的国际商业政策选择本色
以商标权为根柢根底的、市场朋分的公约业为,因为会影响耗损者对发卖器械的选择、影响供求相干,具有经过过程节制商品渠道而架空外来竞争的意图与效果,平行进口与国内市场竞争与国际市场竞争都有联系。从耗损者优点珍爱和国际市场开放的角度考虑,理当认可商标平行进口行为的正当性。然则,这仅仅是一种纯粹的理论剖析。在法制实践中,理论的概略与现实选择总有差距,这在商标平行进口上显示得不凡光鲜明显。
所以,仅基于纯粹的竞争轨则,我们无法对列国在商标平行进口题目问题上的分歧立场做合大白释。就实践看,商标权国际穷竭原则的采纳与否,两立场同时存在。究其根源,商标平行进口的正当性剖断,素质上不是生意业务合理题目问题,而是商业政策的选择题目问题。正如斯, Trip s 第6条才把选择权交给列国。美国国会慌忙经过过程《关税法》第526 节而直接的否认了平行进口的正当性,其根柢根底并不在于商标权的什么法理,而是完全基于国家商业政策的考虑。[2]所以,平行进口是否被准许,无法把正当性根柢根底竖立在商标权自己的属性剖析上,必需回归到国际商业领域,考虑商业政策的选择。采纳商标权的国际用尽原则,耗损者会获得加倍大的实惠,然则某国的选择并不只是考虑耗损者。事实上,组成不正当竞争而禁止平行进口行为的那些论证,无法当然地成为该国日常性禁止平行进口的充裕情由。欧盟对于商标权的用尽题目问题在统一市场内外做分歧处置责罚就是最典型的证实。而欧盟法院于1997 年在Mag Instrument Inc v. California Trading Company Norway 一案中也晓畅裁定,自由商业联盟成员可以自由选择是否行使国际用尽。这些结论,显然不只是竖立在不合理竞争剖断根柢根底之上的。针对有关纠缠,法院首先考虑的是商业政策是若何划定的,然后在凭据其他司法的具体划定进行裁决。
(二)个案裁判与国际商业政策的相干
商业政策,可以表此刻商业法中,也可以存在于法官的意识中。不外,前者并不老是存在。所以,除非有关国际商业法有晓畅划定,法官对个案的裁决必需竖立在其他有关司法的具体划定上,如竞争法、商标法。不外,这种裁判情由的表达体式格局给我们带来大白上的疑心,几乎诱导我们直接从商标权自己的属性而不是从商业政策上去反思法官的意图。所以,我们理当正确看待个案,拨开裁判依据的外面,进入法官看待本题目问题的商业政策剖断以及相关意识场景。商标平行进口行为的正当性,需要由法院进行个案裁判。但我们应熟悉到,个案裁判并不都能表征该国的国际商业政策。
首先,法院裁决的效力仅针对个案。特定案件的判决对具体平行进口行为的否认,并不虞味着对其他全数平行进口人行为的否认。美国联邦最高法院的判决划定,权力人可以依据关税法以及商标法要求法院在海关没有禁止平行进口的情形下,接纳步履,或禁止国内发卖,或去除商标,而且要求赔偿。该判决只能够针对该特定人,并不发生之外的其他效力。[3]事实上,司法也并不禁止全数的平行进口,《关税法》第526 条( c)划定了断根合用的三种破例:当外国商标与美国商标属于统一个主体全数,概略外国商标全数权人与美国商标全数权人系母子公司相干,或由统一个主体节制或全数,当产物为外国所制造而且所贴商标是在美国商标全数权人的授权下获得的。
其次,法院检察的重点在于,该具体平行进口行为是否组成限制竞争或不合理竞争的行为。也就是说法院必需行使竞争法的根底事理去对具体行为的合理性进行检察,然后再做出剖断。在此,法院直接依据的,不是国际商业政策。在A. Bourijois & Co. v. Katzel 案,美司法王法公法院的判决情由并不是刚刚经过过程的关税法,而是考虑公家对商品根源的熟悉。美国商业法典第337 条的划定,在有不合理竞争的情形,私人可以向国际商业委员会申请要求禁止该产物进入美国或在美国发卖。也就是说,法院处置责罚的依据在于竞争法原则,而不是商业政策。
第三,对骚动扰攘侵略市场生意业务秩序的平行进口行为的禁止,并不发生禁止全数平行进口的需要。平行进口的赞成者与否决者争论的首要题目问题在于,该行为是否骚动扰攘侵略市场生意业务秩序、其他司法是否能够供给有用拯救。[4]我们看来,争论齐集在是否损害合理竞争以及优点珍爱手法上。否决论者关心不正当竞争的行为过程,赞成论者关心自由竞争促进的市场功效。商标珍爱的目的在于促进市场有用竞争,使耗损者受益;竞争司法轨制的最终眷注在于耗损者优点珍爱,而实现最大限度的自由竞争又是其皈依。[5]商标权人与日常耗损民众的优点进行对照,商业法没有日常性禁止平行进口的需要,而理当由合理生意业务法对平行进口具体行为进行范例。合理生意业务法也能够对平行进口具体行为进行有用的范例。赞成平行进口,在此根柢根底上行使诉讼对侵权行为提起赔偿诉讼以拯救,是全国各司法王法公法院处置责罚商标平行进口题目问题的根底履历。
