作者：倪利勇 单位：广东海洋大学工程学院
勤工俭学的本质特征依据
((现代汉语大词典》，“勤工俭学”是指利用学习以外的时间做工，把所得工资作为学习费用。“勤工助学”是指学生利用业余时间参加劳动，通过生产实践，接触社会，增长才干，劳动所得则作为学习期间的经济补益!无论是“勤工俭学”还是“勤工助学”，都是劳动，这个性质是一样的，都在创造物质财富和精神财富，都以“工”为前提，以“学”为目的，本质上没有区别，在本文中也不加区分。
勤工俭学劳动关系的保护
要保护学生的劳动，首先要判断学生的勤工俭学活动是否可以成立《劳动法》上的劳动合同关系。劳动合同的成立也和其他合同一样，要经过要约一新要约一承诺一合同成立的过程。勤工俭学劳动关系的成立过程也是如此。1.勤工俭学劳动关系成立的实质要件全国人大1994年通过的《劳动法》第十七条规定了实质要件:“订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定显然，勤工俭学可以满足劳动法的实质要件要求。2.勤工俭学劳动关系成立的形式要件至于形式要件，《劳动法》采用了严格的书面形式标准，第19条规定:“劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款……。”随后，劳部发19951309号文件(《关于贯彻执行(中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》)根据社会生活的实际，规定了推定的事实劳动关系标准:“中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法。”全国人大1999年通过的《合同法》采用了推定的“当事人主义”的事实劳动关系标准。该法第10条规定:“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”但是并没有强制一律采用书面形式，而是有所保留，对当事人承认的劳动，该法并不否认事实劳动关系的成立。该法第36条规定:“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立.”同时该法第37条规定:“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”这就是说，即使存在法律规定或者当事人约定的情况下，当事人不积极书面订立合同，只要一方提供的主要义务为对方所接受，仍然可以认定合同关系成立。那么勤工俭学劳动合同的成立到底该适用严格标准还是推定标准?一种意见认为，应该适用严格标准，其主要理由一是《劳动法》明确规定了书面形式要件.二是《劳动法》和《合同法》同属全国人大通过的法律，位于同一法律层级，而《劳动法》属于特别法，《合同法》属于普通法。依据特别法优先于普通法的原则，勤工俭学劳动合同应该优先适用劳动法。本文认为，应该适用推定标准。除了上述理由外，还有如下所述。首先，《劳动法》制定时的经济社会背景已经发生了变化。《劳动法》的制定反映了当时我国经济体制正在从计划经济向市场经济转轨的初期，劳动力市场尚未完全开放，且不成熟。自1994以来的近10年之间，我国劳动关系已发生了重要变化。我国劳动力市场的用工形式已经多样化，促进人才合理流动的机制也越来越完善。对于《劳动法》来说，勤工俭学是一种新的劳动形式，不应对这种劳动形式过于苛求。其次，法律应该追求权利的平衡，保护弱势群体。《劳动法》虽然没有对事实劳动关系产生的法律后果设立明文规定，但依照我国《劳动法》立法精神，勤工俭学的大学生始终处于劳动关系弱势的一方，其权益保障理应向其倾斜。再次.《合同法》是1999年通过的，而《劳动法》1994年通过的。按照后法优于前法的原则，应该优先适用《合同法》。也就是说，即使依照《劳动法))，勤工俭学的大学生和用人单位应该签订书面劳动合同，但是有了《合同法》的特别规定，没有书面合同的劳动关系也也可以满足形式要件的要求。而在实质要件上，只要成立了事实上的劳动关系，要受到劳动法保护。我国原劳动部《关于贯彻执行(中华人民共和国劳动法)问题的通知》也规定了推定的事实劳动关系标准。司法实践已经广泛接受了“事实劳动关系”的标准。综上所述，勤工俭学的本质也是劳动，并且可以满足劳动关系成立的实质要件和形式要件，应该受到劳动法保护。
1.归结到根本上，就是要明确勤工俭学也是劳动。劳动权是宪法保护的权利。2.2006年初，我国公布了《劳动合同法(草案))}o在新的劳动合同法立法的时候，要扩大使用范围，将大学生勤工俭学纳人其保护范围。这也是根本的解决方案。3.要放宽形式要件的约束。即使大学生在勤工俭学的时候没有和用人单位签订协议，只要用人单位接受了大学生的劳动，就应该认定事实劳动关系的成立，并对大学生的劳动权利依法予以保障。4.要梳理配套规章制度。歧视大学生劳动权利的规章制度都应该予以废止。
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