民间文学艺术作品是一类特殊的智力成果,到目前为止,世界上约有50个国家对其进行了法律保护.我国1990年颁布的第六条明确规定,民间文学艺术作品的著作权保护办法由国务院另行规定,但时至今日,相关的法律、法规仍未出台.
      关于民间文学艺术,目前尚无一个统一的概念,甚至在对它进行保护的国家的法律和一些国际版权公约中,其概念的外延差异也都很大.如非洲知识产权组织在1977年的中认为,民间文化是指由非洲的居民团体所创作的,构成非洲文化遗产基础的,代代相传的文学、艺术、科学、宗教、技术等领域的传统表现形式与产品,具体包括以口头或书面形式表达的民间传说、艺术风格或艺术新产品、宗教传统仪式、科学知识及作品以及技术及作品等[1].显然,在中,民间文学的范围很宽泛,甚至技术知识等一些不可能用版权法保护的内容也被规定在内.而在特利尼达和多巴哥的中,民间文学的范围却很窄,该法规定民间文学艺术必须具备3个条件:第一,该作品必须存在100年以上;第二,该作品必须反映特利尼达和多巴哥的民族文化;第三,该作品必须是特利尼达和多巴哥版权法中不受保护的作品.中国民间文艺家协会认为,民间文学艺术的特点是"集体创作、集体修改、口头流传、变异性大".(1971年修订本)则把民间文学视为"不知作者的、未出版的"作品.
      在上述界定中,有几个问题值得进一步探讨:民间文学艺术是否仅限于以语言形式表达中国民间文艺家协会认为,民间文学艺术的特点是"集体创作、集体修改、口头流传、变异性大". "口头流传"似乎只规定了以语言形式表达的为民间文学艺术作品,排除了绘画、雕刻等艺术形式或风格.实际上这里的"口头流传",既包括以语言形式传播,也包括手手相传,更侧重"单传".在历史上,民间艺人出于生存需要只能以口头相传或手手相传甚至世代单传的方式传播民间文学艺术,如陕西的剪纸、川剧中的变脸术等等.因此,是否以语言形式表达不应是界定民间文学艺术作品的标准.
      已知作者或虽不知作者但已经出版的作品是否属于民间文学艺术作品把民间文学视为"不知作者的、未出版的"作品,这实际上暗示,已知作者或虽不知作者但已经出版的作品不应视作民间文学艺术作品.
      已知作者或虽不知作者但已经出版的作品已经具备著作权法中作品的条件,它们在现实中大量存在,包括口头形式或书面形式的作品,如根据民间曲调整理或改编的民歌、根据民间传说整理或记录的民间故事等等,但它们属于一般作品还是民间文学作品尚存争议.这些作品是民间艺人或有关组织搜集、整理、改编民间文学艺术的表现形式或艺术风格(原生作品)而产生的作品(派生作品),没有原生作品就没有派生作品,派生作品的权利主体享有的某些权利必然要受原生作品权利主体的限制.如果这些作品仅仅按一般作品由著作权法保护,其权利主体可任意处理作品,就会损害原生作品权利主体的利益,造成民族和国家利益的损失.因此,它们也应当被列入我国民间文学艺术的范畴,受著作权法和特别法的双重保护.作为著作权法中的作品,权利主体享有著作权法规定的权利和义务;作为民间文艺作品,权利人应当依据民间文学艺术作品保护法行使权利和履行义务,尤其是在行使权利时,应当受到一定的限制,以保护民族和国家的利益.
      在我国,一般认为民间文学艺术是用口头语言表现和传播,是在长期的流传过程中逐渐形成的;在创作和流传过程中,不仅渗入了无数讲述者的思想、情感和艺术才能,甚至也包括听众反映的意见和情趣在内,因而体现了集体性;在传播过程中,由于受时间、地域、民族和传播者思想感情等因素的影响而容易变异[3].因此,民间文学艺术是由某个社会群体在长期的历史过程中创作出来并世代相传、集体使用的,构成民族文化遗产基础的音乐、戏剧、故事、舞蹈、装饰艺术等表现形式或艺术风格以及在此基础上形成的作品,比如西北"花儿"悠扬的曲调、河北"杨柳青年画"独特的艺术风格等等.
      民间文学艺术的表现形式或艺术风格具有口头性、集体性、变异性和传统性的一般特征,虽然不完全具备著作权法中作品的必备要件,但它们是真正意义上的民间文学艺术作品,是文学艺术创作和传承的本源.如不对其进行保护,一方面,可能造成民间文学艺术的失传,另一方面也容易被人利用,甚至被歪曲、篡改,影响民族文化的纯洁性.因此,民间文学艺术的表现形式或艺术风格,应当首先得到法律的保护.
      文学艺术创作时常用的民间素材是否属于民间文学艺术作品,主要在于这种素材的内容.民间素材是民间文学艺术创作的原始材料,如果这种素材已经形成了较完整的独特的表现形式或艺术风格,表明其已经成为民间文学艺术作品,应按民间文学艺术作品对待.他人使用这种"素材"创作作品时应当履行特定的义务,否则即为侵权.当它仅仅是一些零星或零乱的原始材料时,则仅是民间素材,应不受特别法的保护.对民间素材从属性上进行界定,既有利于保护民间文学艺术,也可以鼓励人们自由创作.

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